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2017-07-18 09:56
摘要
國 慶節(jié)期間,朋友圈鋪墊蓋地的出境游秀恩愛占據(jù)了視野,廉價日韓游、舒適海灘游、高檔歐洲行、冒險南美行等等等等,種類繁多,花樣翻新,出去看看成為當(dāng)今的 主流消費方式之一。與人們與日俱增的出境游消費不同的是,出境游的監(jiān)管與服務(wù)卻出現(xiàn)了滯后現(xiàn)象,在此背景下,許多不法分子打起了出境游的主意。本期為大家 帶來經(jīng)典案例系列之一——消失的出境游保證金。
2014 年 11 月 4 日,邵女士代表 17 名游客與旅行社簽訂了“泰國一地 6 天 5 晚”旅游項目的旅游合同及補充協(xié)議,其中補充協(xié)議約定:合同以“存款惠游”方式招攬旅客,17 名游客共向旅行社繳納 50萬元旅游金融保證金,即可享受旅游費用減免等優(yōu)惠待遇;待旅游結(jié)束,旅行社將保本無息全額退還保證金。然而出游歸來后,旅行社卻拒絕向邵女士退還保證金,為此邵女士將旅行社告上法院。
據(jù)旅行社稱,與邵女士簽訂合同及補充協(xié)議的是該社員工畢某,保證金打入了畢某的賬戶,并沒有支付給旅行社,而畢某自 2014 年年底起就已不在旅行社工作。
深圳女子出境游后10萬元保證金不翼而飛
無獨有偶,作為公安部近年公布數(shù)據(jù)顯示,類似案件過百起。2011年,百余游客為出境旅游而向自稱是新華國旅員工的呂麗莉(音)交納了近千萬的出境游保證金,而后發(fā)現(xiàn)呂麗莉涉嫌欺詐被拘,千萬保證金不翼而飛。2016年4月,“山東濟南市300多人被騙千萬旅游保證金”的消息引發(fā)了朋友圈的激烈討論,根據(jù)濟南警方數(shù)據(jù),受騙群眾達(dá)150余人,大部分經(jīng)熟人介紹參團(tuán),每人所交保證金數(shù)額3——6萬元不等,初步估計涉案金額過千萬,而涉案嫌疑人已于2016年4月21日逃往美國,至今失聯(lián)。
另一案件受害人楊某收取一萬元保證金收據(jù)。
宜川新村派出所微博圖
通過搜索相關(guān)關(guān)鍵詞可以發(fā)現(xiàn)旅行社公司、個人騙取保證金潛逃的案件數(shù)不勝數(shù),為何此類問題屢禁不止呢?
首先讓我們了解一下,什么是出境游保證金。
2003年10月,韓國駐華大使館暫時中斷所有的赴韓國簽證業(yè)務(wù),原因是滯留韓國的中國游客超出了限額。韓國官方要求強化對團(tuán)隊護(hù)照發(fā)放的審查,也導(dǎo)致一些旅行社由于游客滯留率過限而被罰停辦數(shù)月,給其造成巨大經(jīng)濟損失。2003年12月,一個大約34名中國人組成的旅游團(tuán)在即將結(jié)束克羅地亞之行時,突然在克羅地亞首都薩格勒布集體失蹤,這是中、克兩國簽訂互為旅游目的地國協(xié)議以來,第一個辦理商務(wù)旅游簽證的旅行團(tuán)。國際刑警受邀對此協(xié)助調(diào)查。
游客在境外私自逃團(tuán)、滯留的現(xiàn)象使業(yè)界大傷腦筋,被稱為旅游業(yè)的一大頑疾。為了盡量減少此類現(xiàn)象的發(fā)生,旅行社要求游客在簽訂旅游合同時交付出境保證金,已經(jīng)成為旅游業(yè)中為大家公認(rèn)的“不成文行規(guī)”??偟膩碚f,所謂出境游保證金也被稱為出境游押金,是指國內(nèi)組團(tuán)旅行社在組織旅游者出境旅游時,為了防止旅游者出現(xiàn)滯留不歸的行為,要求旅游者在出團(tuán)前向組團(tuán)旅行社交納一定數(shù)量的現(xiàn)金作為擔(dān)保,而這些資金就是所謂的出境游押金也成保證金。
其實從1988年國家開放出境旅游開始,出境游保證金(或稱押金)就出現(xiàn)了,主要是為了避免游客出境后滯留。按照相關(guān)規(guī)定,一旦出現(xiàn)旅客滯留不歸,旅行社便會遭到目的地大使館的處罰,一般會停簽三個月或半年,有時還會罰錢。雖然抽取保證金沒有明確的法律條文規(guī)定,但已經(jīng)成為約定俗成“不成文”的行規(guī)。目前出境游保證金多出現(xiàn)在赴日韓的旅行中,歐美、東南亞等國家出境游都已取消了這一做法。
為了防止出境游保證金出現(xiàn)問題,國家旅游局在2015年12月23日發(fā)出過《國家旅游局關(guān)于規(guī)范出境游保證金有關(guān)事宜的通知》,《通知》首次明確出境游保證金一律應(yīng)采取銀行參與的資金托管方式收取,不得以現(xiàn)金方式或現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬方式直接收取保證金,不得將出境游保證金直接存入旅行社及其工作人員個人賬號。同時國家旅游局還要求,各地旅游主管部門督促尚未實行出境游保證金銀行托管的旅行社,積極與當(dāng)?shù)厣虡I(yè)銀行開展合作,建立長期、穩(wěn)定的出境游保證金銀行托管工作機制。
在邵女士出境游保證金被騙一案中,北京朝陽區(qū)法院裁定認(rèn)為,旅行社對其員工由主要管理責(zé)任,其行為構(gòu)成合同詐騙罪。那么什么是合同詐騙呢?
北京朝陽區(qū)人民法院案件通告(部分)
1合同詐騙的內(nèi)涵
在刑法中將合同詐騙定義為“合同詐騙是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,或者隱瞞真相,騙取對方當(dāng)事人財物,數(shù)額較大的行為?!蓖ㄓ^法律史可以發(fā)現(xiàn),我國 1979 年的《刑法》中并沒有規(guī)定合同詐騙罪,合同詐騙只是詐騙罪的一種表現(xiàn)形式。隨著改革開放的不斷深入,詐騙犯罪日益復(fù)雜,犯罪手段不斷翻新,對市場經(jīng)濟秩序的危害也逐漸加大。我國新刑法在第 224 條、第 266 條分別規(guī)定了合同詐騙罪和詐騙罪,二者分別隸屬于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪和侵犯財產(chǎn)罪。這主要是結(jié)合了我國當(dāng)前的實際國情和當(dāng)今刑事犯罪的特點,將合同詐騙罪從詐騙罪虛構(gòu)事實中分離出來,這無疑更好發(fā)揮了打擊經(jīng)濟犯罪和為市場經(jīng)濟服務(wù)的功能。
在我國《刑法》中對合同詐騙罪有明確的界定和處罰標(biāo)準(zhǔn),其中第 224 條規(guī)定“有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當(dāng)事人財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金……(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(二)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;(三)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(四)收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的;(五)以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的?!?/p>
朝陽法院審理后認(rèn)為,旅游合同簽訂時畢某是該旅行社職工,合同、收據(jù)、發(fā)票等文件均蓋有該旅行社印章。因此,畢某的行為屬于職務(wù)行為,即便畢某沒有得到旅行社授權(quán),其行為也構(gòu)成表見代理。據(jù)此,判令旅行社退還邵女士旅游保證金 50 萬元。
2合同詐騙特點
合同詐騙作為現(xiàn)代經(jīng)濟犯罪中易發(fā)、多發(fā)的犯罪行為值得警惕和關(guān)注,通過分析對比可以將合同詐騙的幾個特點總結(jié)如下:
主體與客體間關(guān)系較為熟悉
“詐騙案件的本質(zhì)特征就是欺騙性,因此,犯罪人一般以公開、溫和的方式與被害人接觸,在被害人信假為真的情況下,騙取財物,而不像其他刑事犯罪往往以秘密和暴力的方式來達(dá)到犯罪目的?!盵1]在此案中,邵女士之前多次通過畢女士利用“存款惠游”的形式進(jìn)行了多次出境旅游,畢某利用邵女士對其的依賴心理,通過邵女士等人的口口轉(zhuǎn)播,擴大了自己的詐騙范圍,也使得在畢某達(dá)到目的席卷財務(wù)潛逃后,邵女士還希望能夠及時。邵女士在發(fā)覺被騙后能夠通過回憶為警方提供清晰地案件線索,能夠為案件偵破提供依據(jù)。
[1]鄒明理主編《偵查學(xué)》法律出版社 1996 年 9 月第 1 版
存在證據(jù)較多
合同詐騙罪在案發(fā)后,一般無現(xiàn)場可以勘查,但是合同詐騙犯罪人為了騙取被害人的信任,總是采取種種手法蒙騙被害人,如偽造一些證件、合同、收據(jù)、身份證件、信函、委托書、電傳等等,除此之外還可能會有偽造變造的銀行票據(jù)、銀行帳號、信用證,這些書證一般都會在被害人手中保管。合同詐騙一旦得逞后,詐騙行為人就會攜款、物逃匿,這樣在其住所等處也可能會留下部分物證,如衣物、隨身物品、交通工具、通訊簿、以及其他物證。這些書證和物證,對正確分析案情、展開偵查工作,收集核實證據(jù)都具有十分重大的意義。
簽約手續(xù)齊全完整,以合法面目出現(xiàn),但內(nèi)容虛假
由于利用合同詐騙案件常常與偽造、盜竊證件、印章等犯罪行為交織在一起,因此,無論是從簽訂合同的程序上,還是內(nèi)容、形式上看都是完整的、合法的,如營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營許可證以及身份證明、銀行票據(jù),甚至還有“重合同,守信用”的優(yōu)秀企業(yè)牌匾、證書等等,真是應(yīng)有盡有。這樣就給犯罪分子披上了合法外衣,在案件中,畢某掛靠正規(guī)旅行社,利用旅行社的合同、印章等,利用真實合同,達(dá)到私人目的,將其真實詐騙目的深深地隱藏起來,使人難辯真?zhèn)?,極易上當(dāng)受騙。
合同詐騙多合并其他犯罪行為
合同詐騙犯罪還往往與走私、偷稅、非法出具金融憑證、票據(jù)詐騙等犯罪緊密關(guān)聯(lián),案情極為復(fù)雜。由于涉及人多面廣,不少被害人因被騙時自己有失誤而不敢做真實陳述,無疑增加了公安機關(guān)收集證據(jù)、認(rèn)定事實的難度。這類案件往往是一案偵破,多案被牽出水面,形成案中有案、案外有案、多案并發(fā)的局面。
針對出境游保證金騙局,國家旅游局于2015年曾發(fā)出“2015 旅游服務(wù)第 1 號警示”,建議游客與旅行社協(xié)商,采用非現(xiàn)金形式提供出境旅游擔(dān)保。采用現(xiàn)金進(jìn)行擔(dān)保的,建議采用銀行參與、三方共管等形式,切勿將“出境旅游保證金”轉(zhuǎn)入個人賬號。如果旅行社要求提供出境旅游擔(dān)保時,建議游客與旅行社簽訂書面協(xié)議,明確雙方的權(quán)利義務(wù)。該警示還要求各出境游組團(tuán)社規(guī)范“出境旅游保證金”管理制度,防范保證金被挪用。這一提案簡言之即使“銀行作為第三方參與資金托管的方式”,但在邵女士等案中,幾位受害人中,都是直接POS機刷卡到了詐騙嫌疑人的個人賬戶上,并沒有在第三方銀行托管,這也便造成了資金難以追回的現(xiàn)狀。
作為經(jīng)常愛出行的各位成功人士,在涉及出境游遇到出境游保證金問題時還要做到以下幾點:
1選擇正規(guī)渠道,審查可靠旅行機構(gòu)
《中華人民共和國合同法》第九條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力”。所以,具有民事權(quán)利能力和民事行為能力是當(dāng)事人訂立合同的前提條件。為此,當(dāng)事人一方準(zhǔn)備與另一方當(dāng)事人訂立一項合同時,首先要考慮相對當(dāng)事人有無合法的主體資格,是否具備履行該項合同的民事權(quán)利能力。目前國內(nèi)規(guī)模較大的國旅、青旅等大型旅游公司大多采用了“第三方托管”的出境游保證金繳納方式,選擇正規(guī)、具有資質(zhì)、可靠地旅游機構(gòu)是防止被騙的前提之一。
2辨明合理消費方式,確認(rèn)訂立合同的合理性
在案件中,部分受害人輕信了所謂“存款惠游”的消費方式,前期嘗到甜頭,習(xí)慣性找優(yōu)惠,占便宜,最終誤入陷阱。要明確在市場交易中,交易雙方是互利互惠的關(guān)系,一方消費,另一方獲得收益,低于市場平均交易價格的商品或消費行為,往往存在隱形消費陷阱,如99元游香港,999雙飛日韓游等,大多存在強制購物行為。因此在繳納出境游保證金前,要對自己選擇的出境游產(chǎn)品做好足夠的了解,一旦優(yōu)惠優(yōu)惠超出預(yù)期就要提高警惕。
3查明保證金流向,了解對方財務(wù)處置情況
作為防騙最基礎(chǔ)的要點之一,即是掌握自己的保證金流向。在案件中,往往多是受害人將自己的保證金匯入個人賬戶的行為,錢財一旦流入個人資金賬戶,公司便失去了對于資金的掌控。因此正規(guī)的旅游公司繳納費用、保證金也應(yīng)為公司賬戶,這一要求既是對公司稅務(wù)情況的監(jiān)督,也是對個人資金安全最低要求。
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作者介紹:
徐老師
中國人民公安大學(xué)碩士
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